商务部办公厅


商务部办公厅文件

商法字[2008]31号



商务部办公厅关于依法做好外商投资企业解散和清算工作的指导意见



各省、自治区、直辖市、计划单列市、新疆生产建设兵团商务主管部门：

《外商投资企业清算办法》（以下简称《办法》）自1996年实施以来，对于保障外商投资企业清算工作的顺利进行起到了积极作用。随着我国法律制度的逐步完善，对内外资企业的管理趋于一致，国务院于2008年1月15日废止了该《办法》。现将《办法》废止后有关做好外商投资企业解散和清算工作的意见通知如下：

一、今后外商投资企业的解散和清算工作应按照公司法和外商投资法律、行政法规的相关规定办理。外商投资法律和行政法规有特别规定而公司法未做详细规定的，适用特别规定。

二、外商投资企业根据《中外合资经营企业法实施条例》第九十条第一款第（二）、（四）、（五）、（六）项，《中外合作经营企业法实施细则》第四十八条第一款第（二）、（四）、（五）项，或《外资企业法实施细则》第七十二条第一款第（二）、（三）、（六）项的规定终止的，须向审批机关报送提前解散申请书、企业权力机构（董事会、股东会或股东大会，下同）关于提前解散企业的决议以及企业的批准证书和营业执照。

中外合资、合作企业投资者按照《中外合资经营企业法实施条例》第九十条第一款第（三）项或《中外合作经营企业法实施细则》第四十八条第一款第（三）项的规定单方提出解散申请的，应当向审批机关报送提前解散申请书，并提供有管辖权的人民法院或仲裁机构作出的生效判决或裁决，判决或裁决中应明确判定或裁定存在上述两项中所规定的情形。

审批机关收到解散申请书和相关材料后，于10个工作日内作出批准企业解散的批件，并在全国外商投资企业审批管理系统中增加批准企业解散的信息。企业应在批准解散之日起15日内成立清算组，依法开始清算。

三、外商投资企业部分股东按照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定请求解散公司的，应直接向有管辖权的人民法院提出。

四、清算组应在清算期内缴清企业各项税款。清算结束后，清算组应制作清算报告，经企业权力机构确认后，报送审批机关，同时向审批机关缴销批准证书。审批机关收到清算报告和批准证书后，在全国外商投资企业审批管理系统中完成企业终止相关信息的录入和操作，并由系统自动生成回执，企业凭回执向税务、海关、外汇等部门办理注销手续，并向公司登记机关申请注销登记。

五、《办法》废止前，特别清算已经开始的，特别清算程序可继续进行，清算委员会依法作出的清算报告具有法律效力。


商务部办公厅

二○○八年五月五日







中国农业银行


中国农业银行关于加强破产企业贷款管理的意见
中国农业银行



各省、自治区、直辖市分行，各计划单列市分行：
近年来，我行在加强破产企业贷款管理上做了大量工作，取得了一些成绩，但也遇到了不少困难和问题。为支持企业深化改革，保全银行信贷资产，根据国家有关法律、法规和政策，现就进一步加强对破产企业贷款管理提出如下意见：

一、统一思想，提高认识，积极参与，把握工作主动权
引入破产机制，对于实现生产要素重组，合理配置资源，建立优胜劣汰机制，避免银行贷款的更大损失，具有十分重要的作用。当前转换企业经营机制工作正在全国展开，国务院确定的“企业优化资本结构”试点城市也由18个扩展到50个，破产力度进一步加大。各级行一定要按照
《中华人民共和国破产法》（试行）、《中华人民共和国民事诉讼法》、《国务院关于在若干城市试行国有企业破产有关问题的通知》（国发〔1994〕59号）以及国家关于破产的其他政策规定，从改革大局出发，克服消极情绪和悲观失望思想，以积极的态度主动参与企业破产工作，
支持和促进企业转换经营机制。
由于企业转换机制涉及到方方面面的利益，一些地方借企业破产之名，采取“新老划新”，“大船搁浅、舢板逃生”，“游离母体、分散突围、金蝉脱壳”等手段转移企业资产，悬空、蚕食银行贷款，逃避对银行贷款本息的清偿责任。对此，各级行必须予以高度重视，加强调查研究，
采取积极措施，按照国家有关法律法规，千方百计保全银行贷款，维护银行的自身权益，对以逃债、废债为目的的破产予以坚决抵制。

二、建立贷款风险预警系统，强化对严重亏损、濒临倒闭的贷款企业的监控
各级行要建立贷款风险预警系统，加强对严重亏损、濒临倒闭贷款企业风险早期信号监测。发现贷款风险早期报警信号，要及时采取有效防范措施：
（一）认真检查借款合同和担保合同是否完备、合法、有效。信用借款应一律补办担保手续。重新审查保证人的保证资格和保证能力，已没有保证能力的保证人要一律更换。重新审查抵押物和质押物是否合法、有效，是否易保管、易变现。
（二）对濒临破产、资产缺乏流动性、但产品还有一定市场的贷款企业，要积极帮助企业改善经营管理，走出困境。在落实好贷款债务的情况下，要尽可能引导企业采取兼并、合并、代管、托管、分立等转制方式予以挽救，盘活企业资产，避免破产。
（三）对严重亏损、资不抵债、没有发展前途的、列入重点监控的贷款企业，不得注入新贷款，同时要采取提起民事诉讼或主动申请破产方式，最大限度地保全银行信贷资产。向法院提起民事诉讼，可以避免因企业破产中巨额破产费用和多个债权人参加财产清偿而损害农业银行的利益
。若申请破产比提起民事诉讼能更好地保全信贷资产，也可以向有管辖权的人民法院申请破产。

三、参与企业破产全过程，最大限度保全银行贷款
（一）参与企业破产预案工作，加强对列入破产预案企业的监督管理。各级行要在当地政府的领导下，主动与人民银行和有关部门协调配合，对申请破产的企业，要充分表述自己的意见。要认真审查企业是否达到破产界限，即破产法规定的企业业已资不抵债；债务的清偿期限已经届满
；债权人已要求清偿；债务人明显缺乏清偿能力。如果企业未达到破产界限，要向地方政府说明事实和理由，取消该企业进入破产预案的资格。对内外贸企业破产要从严把握，审慎进行。以上如有争议，在经地方政府协调仍未取得一致意见时，要逐级上报国家经贸委、人民银行总行和农业
银行总行协调处理。
对列入破产预案企业的基本情况，包括资产、贷款情况，以及当地政府、企业主管部门和企业的意向，需要上级行帮助解决的问题等要及时向上级行报告，贷款本息在500万元以上（含500万元）的要报告总行。同时要加强对这类企业的监控，直至被宣告破产为止。如果在法院受
理前6个月至破产宣告之日的期间内，发现企业有以下行为的，要请求法院确认其行为无效，并追回财产：（1）隐匿、私分或者无偿转让财产；（2）非正常压价出售财产；（3）对原来没有财产担保的债务提供财产担保；（4）对未到期的债务提前清偿；（5）放弃自己的债权。
（二）参加企业破产程序，依法行使权利。企业破产程序正式开始后，开户行或其上级行要按照破产法的有关规定，积极参与破产程序，主动申报债权，依法行使权利。贷款本息在500万元（含500万元）以上的，分行要派员参与企业破产全过程。
1．提出管辖权异议。受理法院没有管辖权的，应当根据《最高人民法院关于贯彻执行〈破产法〉（试行）若干问题的意见》和《民事诉讼法》的有关规定向法院提出异议，要求将案件移送有管辖权的人民法院，若法院驳回，应申请复议。
2．行使权利，确保银行担保债权的有效性。借款人破产，如贷款有保证人的或有第三者提供抵押、质押担保的，应请求担保人偿还或向法院起诉要求偿还；如不能足额偿还的，对未受偿部分应申报债权，参加破产程序。如先参加破产程序的，对未受偿的债权要求担保人清偿，但要注
意保证期限。对一笔贷款既有财产担保又有保证担保的，不能放弃财产担保而只向保证人追偿，避免保证人免责。
3．主动提供有关证据材料，积极申报债权。在收到法院申报债权通知后1个月内（未收到通知的须在法院破产公告之日起3个月内），根据《破产法》的规定，尽快向人民法院申报债权，说明债权的数额和有无财产担保，并提交借款合同书、担保合同书、公证书、借据等证据材料。

对有抵押或质押的贷款，要求法院将抵押物或质押物计入破产财产之外。对因银行的过错逾期未申报债权，被法院认定为自动放弃债权，造成银行信贷资金损失的，必须严肃处理。
4．积极参加债权人会议，依法行使权利。如果所占的债权额较多，要争取出任债权人会议主席。第一次债权人会议，行长必须参加。其他债权人会议，行长可以委托副行长、律师或信贷部门负责人参加。在债权人会议上，要根据《破产法》的有关规定积极行使法律赋予的各项权利。


5．监督企业破产财产的清算。一是严格监督清算组对破产财产范围的确定。破产财产除破产企业本身的实物资产外，还包括破产企业投资的独资企业的全部财产；在联营企业中所出资投入的财产和应得收益；破产企业在其他企业的股份；破产企业所有的知识产权，包括商标权、专利
权和专有技术；所有的财产请求权等都应包括在破产财产内。二是监督破产企业财产的评估。我行有资产评估资格证书的资产评估公司、审计事务所、咨询公司应积极争取承担破产企业财产的评估，或争取人民银行的有关评估机构承担评估，以保证评估工作的真实可靠性。要认真审查评估
报告书，对评估报告书明显虚假的，要及时与同级人民银行协调，通过人民银行反映我行的利益，或向上一级国有资产管理局或有关部门申请复议或仲裁。三是监督清算组对破产财产的管理。
6．严格监督和参加破产财产的分配。破产财产的分配，要严格按照法律的规定，以现金分配为主，以实物分配为补充，原则上不接受债权分配方式。如采取实物分配方式，可采取转让、变卖、拍卖等方式变现。若变现困难，也可以采取托管、出租等灵活方式进行经营。如采取债权分
配方式，必须落实好承贷主体，重新签订借款合同，确定还贷时间，并及时办理有关担保手续。如财产分配违反有关规定损害我行利益的，要通过债权人会议加以否决，或向上级人民法院申请再审，提起审判监督程序。
（三）总结经验教训，完善信贷管理。企业破产终结后，各分支行要对企业破产过程、银行参与情况、企业财产分配情况、贷款清偿情况、贷款责任追究情况、应吸取的教训以及今后加强信贷管理的意见向上级行书面报告。鉴于国家有关部门规定对“优化资本结构”试点城市国有企业
土地使用权转让所得首先用于安置职工，抵押权人不再享有优先受偿权，今后对国有企业贷款原则上不得用土地使用权作为抵押物。
（四）主动工作，及时核销呆、坏帐。破产企业财产分割以后，经评估后对无法清偿的银行债权，各级行要主动工作，在提取的呆坏帐准备金数额内，按照规定的程序和审批权限核销，并可根据需要由上级行集中一定百分比，核销大额呆帐贷款。呆帐贷款的核销要与信贷资产质量、债
务落实情况挂钩，对资产质量好、债务落实好的地区要优先核销。

四、对非正常破产，要采取必要的信贷制裁措施
各级行对采取不正当手段破产逃避和悬空银行贷款债务的，要根据有关法律法规和人民银行的要求，采取必要的信贷制裁。对非正常破产，逃、废债现象严重的，我行要及时向当地政府报告，如当地政府不采取有效措施加以制止，又给我行贷款造成巨大损失的地区，要宣布为信贷高风
险区，停止向该地区发放新的贷款，上收贷款审批权，限制新上项目，上浮贷款利率，贷款全部采用抵押或质押担保方式，对假破产，真逃债的企业，要按规定在信贷、会计结算、现金管理等方面给予制裁，包括停止贷款、扣收贷款、加息罚息、控制现金提取，不办理结算等；要对破产企
业法人代表列入不守信用名单，内部通报，今后一律不准向其任法人代表的新企业发放贷款。



1996年9月28日